Решение и предписание по делу № 04-01/29-2009 по признакам нарушения ОАО «Смоленскэнергосбыт» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
22 ноября 2009, 03:00
Дата публикации:
22 ноября 2009, 03:00
РЕШЕНИЕ
«11» ноября 2009г. Смоленское УФАС России
Резолютивная часть решения оглашена 28 октября 2009 года. Решение в полном объёме изготовлено 11 ноября 2009 года.
Комиссия Смоленского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе <...>
рассмотрев дело № 04-01/29-2009 по признакам нарушения ОАО «Смолен-скэнергосбыт» (214019, г. Смоленск, ул. Тенишевой, д. 33) части 1 статьи 10 Фе-дерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
УСТАНОВИЛА:
В Смоленское УФАС России поступило заявление ЗАО магазин «Берёзка» от 18.08.2009 № 35 (вх. № 2890/04 от 18.08.2009), в котором Заявитель указывает на действия ОАО «Смоленскэнергосбыт», нарушающие интересы Заявителя.
Из заявления и представленных материалов следует, что 11.01.2007 между Заявителем и Обществом был заключён Договор купли-продажи электрической энергии № 511424 (далее – Договор).
В соответствии с отдельными условиями Договора Заявитель должен ис-полнять свои обязательства, связанные с расчётами за полученную для своих нужд электрическую энергию, по согласованию с «Владельцем электрической се-ти». При чём, Договор является двусторонним соглашением и не содержит иден-тификации «Владельца электрической сети». Характеристика токоприёмников и сведения о приборах учёта от 29.12.2006, являющаяся приложением к Договору, подписана также только двумя сторонами – Заявителем и Обществом. Согласно данной Характеристике электроснабжение объекта (зала игровых автоматов по ул. Ленина, д.2/1), принадлежащего Заявителю, осуществляется от питающей подстанции «Центральная», принадлежащей ОАО «Смоленскэнерго», а у Заяви-теля имеется прибор учёта CO-U449 М1-2.
Заявителем потреблённое количество электрической энергии регулярно оп-лачивалось Обществу по показаниям данного прибора учёта на основании вы-ставляемых платёжных поручений. Однако, с ноября 2008 года Общество стало возвращать оплату Заявителю с пометкой в платёжных поручениях «Возврат ошибочно полученных денег», требуя ежемесячно согласовывать ведомость пока-зания счётчика с ОАО «Смоленскотель», которое, в свою очередь, категорически отказывается согласовывать показания прибора учёта Заявителя.
Заявитель, в связи с отсутствием законодательной нормы, обязывающей третью сторону Договора (ОАО «Смоленскотель») совершать какие-либо дейст-вия по согласованию показаний прибора учёта стороны договора, обратился к Обществу с проектом дополнительного соглашения к Договору в целях исключе-ния из пункта 3.3.4 Договора условия согласования показаний прибора учёта (письма от 17.07.2009 № 26 и от 21.07.2009 № 27).
Однако, письмом от 28.07.2009 № 12-05/2090 Общество отклонило оферту Заявителя. Из ответа следует, что в соответствии с пунктами 158 и 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых по-становлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила розничных рынков), Заявитель должен согласовывать показания расчётного прибора учёта с ОАО «Смоленскотель», которое является владельцем электрических сетей, через которые подключено энергопринимающее устройство Заявителя.
29.07.2009 Заявитель платёжным поручением №22 в очередной раз оплатил Обществу потреблённую энергию за период с января по июль 2009 года, о чём уведомил Общество письмом от 05.08.2009 № 30.
Из письма Общества от 12.08.2009 № 15-04/2234 следует, что денежные средства Заявителя не могут быть приняты, так как потребление электрической энергии объекта Заявителя владельцем сетей (ОАО «Смоленскотель») не под-тверждается, в связи с чем, Общество не выставляет счета на оплату.
Заявитель просил Смоленское УФАС России провести проверку на предмет злоупотребления ОАО «Смоленскэнергосбыт» доминирующим положением и на-вязывания Заявителю не выгодных условий договора купли-продажи электриче-ской энергии.
На заседании комиссии Заявитель полностью поддержал доводы, изложен-ные в заявлении, а также пояснил, что отношения по электроснабжению между ЗАО магазин «Берёзка» и ОАО «Смоленскэнергосбыт» фактически сложились в 2003 году, договор купли-продажи электрической энергии был заключён 11.01.2007. С января по декабрь 2007 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» выстав-ляло Заявителю платёжные требования на оплату электрической энергии, а ЗАО магазин «Берёзка» их исправно оплачивало. Однако, с декабря 2007 года, не объ-ясняя причин, Общество перестало выставлять платёжные требования. С этого момента ЗАО магазин «Берёзка» стало самостоятельно вносить плату за потреб-лённую электрическую энергию в ОАО «Смоленскэнергосбыт». С ноября 2008 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» стало возвращать денежные средства Заявите-лю. При этом, Общество мотивировало возврат денежных средств тем, что Заяви-телю необходимо согласовывать показания прибора учёта, установленного в его помещении, с владельцем электрических сетей, которым, по мнению Общества, является ОАО «Смоленскотель». Заявитель также указал, что в период с января по декабрь 2007 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» выставляло платёжные требо-вания без согласования Заявителем показаний его прибора учёта с ОАО «Смолен-скотель».
Заявитель сообщил, что направлял в адрес ОАО «Смоленскэнергосбыт» письма (заказными с уведомлением), которыми сообщал о том, что неоднократно обращался в ОАО «Смоленскотель» для подписания акта по разграничению ба-лансовой принадлежности и ответственности, а также с просьбой согласовывать показания прибора учёта, принадлежащего Заявителю. На вышеуказанные обра-щения ОАО «Смоленскотель» отвечало отказами и предложило больше не обра-щаться в его адрес по вопросам энергоснабжения.
При этом Заявитель сообщил, что правоустанавливающих документов, под-тверждающих факт того, что ОАО «Смоленскотель» является единоличным соб-ственником имущества, в том числе, и электрических сетей в здании гостиницы «Центральная», не существует. По указанным причинам, Заявитель направил Об-ществу оферту (дополнительное соглашение к договору купли-продажи электри-ческой энергии № 511424 от 11.01.2007) об исключении из Договора пункта 3.3.4, устанавливающего обязанность ЗАО магазин «Берёзка» согласовывать с «Вла-дельцем электрических сетей» ведомость показаний счётчиков или АСКУЭ, кото-рую Общество отклонило (письмо от 28.07.2009 исх. № 12-05/2090, л.д. 23). При этом, ЗАО магазин «Берёзка» вплоть до сентября 2009 года включительно пере-числяло Обществу денежные средства за потреблённую электрическую энергию.
Представители Ответчика не согласились с доводами Заявителя и сообщили следующее.
Правомерность требования в части согласования показаний счётчиков с владельцем электрических сетей подтверждена Правилами розничных рынков. На момент заключения с Заявителем Договора Общество располагало документом, в котором Заявитель сам подтвердил, что ОАО «Смоленскотель» является владель-цем электрических сетей. Таким документом, по мнению Ответчика, является од-нолинейная схема электроснабжения (л.д. 78) , представленная Обществу Заяви-телем, в которой указано, что ОАО «Смоленскотель» - владелец электрических сетей. Кроме того, из акта ФГУ «Управление государственного энергетического надзора по Западному региону» от 19.01.2004 № 087/V-05 следует, что электро-снабжение Заявителя осуществляется от этажного щитка ОАО «Смоленскотель», то есть точка присоединения энергопринимающих устройств Заявителя – от ОАО «Смоленскотель».
При заключении договоров с потребителями, Общество должно руково-дствоваться пунктом 62 Правил функционирования розничных рынков, при этом, данный пункт не регламентирует обязанности гарантирующего поставщика по истребованию у потребителя правоустанавливающих документов, данные доку-менты требует сетевая организация. При этом, представители Ответчика сообщи-ли, что Договор между ОАО «Смоленскэнергосбыт» и ЗАО магазин «Берёзка» считается заключённым, и данный Договор содержит права и обязанности обеих сторон. Для надлежащего исполнения Обществом договорных условий по вы-ставлению Заявителю платёжных требований на оплату электрической энергии, Заявитель должен исполнять требования пункта 3.3.4. Договора в части предос-тавления согласованной с владельцем электрических сетей ведомости показаний счётчика. Заявитель не осуществляет согласование вышеуказанной ведомости с ОАО «Смоленскотель», поэтому со стороны Общества не выставляются Заявите-лю платёжные требования на оплату электрической энергии, отсюда следует, что у Общества нет и оснований для получения от Заявителя денежных средств за электрическую энергию.
На момент заключения ОАО «Смоленскэнергосбыт» договора энергоснаб-жения с ОАО «Смоленскотель», последним были предоставлены документы, под-тверждающие принадлежность электрических сетей ОАО «Смоленскотель». По мнению, представителей Ответчика, документом, подтверждающим право собст-венности ОАО «Смоленскотель» на электрически сети, является акт по разграни-чению балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, подпи-санный между ОАО «Смоленскотель» и ОАО «МРСК Центра».
При этом ОАО «Смоленскэнергосбыт» не вправе давать оценку законности (либо незаконности) подписания данного акта. Документов, свидетельствующих о том, что указанный акт подписан незаконно, в адрес Общества не поступало. Сле-довательно, Общество располагает информацией о том, что ОАО «Смоленско-тель» имеет общий счётчик, по которому он исправно и в полном объеме оплачи-вает электрическую энергию, потребляемую в здании гостинцы «Центральная». Прибор учёта Заявителя установлен после (последовательно) прибора учёта ОАО «Смоленскотель», и ОАО «Смоленскэнергосбыт» не вправе самостоятельно осу-ществлять проверку счётчика, принадлежащего Заявителю, и его показаний.
Ранее в договорных отношениях по электроснабжению между Обществом и ОАО «Смоленскотель» был указан субабонент – ЗАО магазин «Берёзка». ОАО «Смоленскэнергосбыт» предъявляло Заявителю платёжные требования с января по декабрь 2007 года, затем в адрес Общества поступило письмо от ОАО «Смо-ленскотель» о том, что оно прекращает оказание услуг по передаче электрической энергии Заявителю. Также, ОАО «Смоленскотель» заявило, что будет оплачивать весь объём электрической энергии, потребляемый в здании гостиницы «Цен-тральная», и не будет принимать от ОАО «Смоленскэнергосбыт» счета согласно показаниям прибора учёта за минусом показаний прибора учёта ЗАО магазин «Берёзка». В противном случае, ОАО «Смоленскотель» обратиться в суд по во-просу неосновательного обогащения Общества. Учитывая, что ОАО «Смоленск-энергосбыт» не может дважды принимать денежные средства, оплаченные за одну и ту же электрическую энергию, Общество возвращает эти деньги Заявителю.
По вопросу направленной Заявителем оферты (дополнительное соглашение к договору купли-продажи электрической энергии № 511424 от 11.01.2007) об ис-ключении из Договора пункта 3.3.4, представители Ответчика пояснили, что дан-ный пункт Договора не нарушает норм действующего законодательства. В адрес ОАО «Смоленскэнергосбыт» не поступало документов, подтверждающих, что ОАО «Смоленскотель» не является владельцем электрических сетей, позднее ко-торых запитано ЗАО магазин «Берёзка».
При этом если учесть отсутствие собственника электрических сетей в зда-нии гостиницы «Центральная», то это означает, что энергопринимающие устрой-ства Заявителя присоединены непосредственно к электрическим сетям сетевой организации – ОАО «МРСК Центра». Отсюда следует, что между Заявителем и ОАО «МРСК Центра» существует общая граница, следовательно, Заявитель мо-жет подписать акт по разграничению балансовой принадлежности и эксплуатаци-онной ответственности с ОАО «МРСК Центра». В этом случае ОАО «Смоленск-энергосбыт» готово заключить с ЗАО магазин «Берёзка» договор энергоснабже-ния.
Рассмотрев имеющиеся в деле материалы, выслушав Заявителя и предста-вителей Ответчика, Комиссия Смоленского УФАС России установила следую-щее.
В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона «О защите конку-ренции» настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности, в которых участвуют российские юридиче-ские лица и иностранные юридические лица.
Согласно пункту 10 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» монополистическая деятельность – злоупотребление хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением.
В соответствии с приказом Смоленского УФАС России от 15.08.2008 № 133 «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определённого товара в размере более чем 35 процентов» установлено до-минирующее положение ОАО «Смоленскэнергосбыт» на товарном рынке роз-ничная реализация электрической энергии в географических границах Смолен-ской области, с долей более 50%.
Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хо-зяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц.
В соответствии с пунктом 1 статьи 25 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» антимонопольное регулирование и контроль на оптовом и розничных рынках осуществляются антимонопольным органом в соот-ветствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, норма-тивными правовыми актами Правительства Российской Федерации с учетом осо-бенностей, установленных настоящим Федеральным законом, и принятыми в со-ответствии с нормативными правовыми актами Правительства Российской Феде-рации актами федерального антимонопольного органа.
Из пункта 2 статьи 25 Федерального закона «Об электроэнергетике» следу-ет, что на оптовом и розничных рынках действует система регулярного контроля за их функционированием, имеющая целью своевременное предупреждение, вы-явление, ограничение и (или) пресечение действий (бездействия), которые имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение кон-куренции и (или) ущемление интересов субъектов электроэнергетики и потреби-телей электрической энергии, в том числе, злоупотребления доминирующим и (или) исключительным положением на оптовом и розничных рынках.
Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» уста-новлено, что технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяй-ства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объек-тов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Пра-вительством Российской Федерации, и носит однократный характер.
Смоленским УФАС России было установлено, что в здании гостиницы «Центральная», расположенной по адресу: г. Смоленск, ул. Ленина, д. 2/10, раз-мещаются несколько самостоятельных хозяйствующих субъектов: ОАО «Смолен-скотель», ООО «Эстет», ЗАО магазин «Березка».
Энергопринимающие устройства ЗАО магазин «Березка» технологически присоединены к электрическим сетям сетевой организации через электрические сети, обслуживаемые ОАО «Смоленскотель». Согласно акту ФГУ «Управление государственного энергетического надзора по Западному региону» от 19.01.2004 № 087/V-05 (л.д. 27) электроснабжение ЗАО магазин «Берёзка» осуществляется от этажного щитка ЩО ОАО «Смоленскотель» по кабелю ВВГ 3Ч6 L=7 м, про-ложенному по стене в ПХВ кабельном канале. Из данного акта также следует, что выдача дополнительных технических условий Заявителю не требуется, так как электроснабжение помещения, занимаемого ЗАО магазин «Берёзка», запроекти-ровано в составе гостиницы «Центральная» в 1960 году (письмо филиала «Смо-ленские городские электрические сети» от 18.11.2003 № 278-01).
Между ЗАО магазин «Березка» и ОАО «Смоленскэнергосбыт» (гаранти-рующий поставщик на территории Смоленской области) заключен договор куп-ли-продажи электрической энергии от 11.01.2007 № 511424. Согласно пункту 3.1.3 Договора гарантирующий поставщик обязан производить расчёт, выписы-вать счета и счета-фактуры и выставлять покупателю платёжные требования на оплату электрической энергии с выделением объёмов по нерегулируемым и регу-лируемым ценам.
В ходе рассмотрения дела было установлено и не оспаривалось представи-телями Ответчика, что с декабря 2007 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» переста-ло выставлять Заявителю платёжные требования на оплату электрической энер-гии по причине неисполнения Заявителем требований, установленных пунктом 3.3.4. Договора, в части согласования ведомости показаний счётчиков с «Вла-дельцем электрических сетей», которым, по мнению ОАО «Смоленскэнергос-быт», является ОАО «Смоленскотель».
ЗАО магазин «Берёзка» с декабря 2007 года по сентябрь 2009 года включи-тельно продолжало ежемесячно вносить плату за потреблённую электрическую энергию, однако, ОАО «Смоленскэнергосбыт», начиная с ноября 2008 года, воз-вращало полученные платежи, с пометкой в платёжных поручениях «Возврат ошибочно полученных денег».
Возвращение в адрес Заявителя полученных платежей Общество мотивиро-вало тем, что ОАО «Смоленскотель» заявило о том, что будет оплачивать весь объём электрической энергии, потребляемый в здании гостиницы «Центральная», и не будет принимать от ОАО «Смоленскэнергосбыт» счета согласно показаниям прибора учёта за минусом показаний прибора учёта ЗАО магазин «Берёзка». В противном случае, ОАО «Смоленскотель» мог обратиться в суд по вопросу неос-новательного обогащения Общества. В связи с этим, ОАО «Смоленскэнергосбыт» перестало выставлять Заявителю платёжные требования и возвращало ему де-нежные средства, самостоятельно оплаченные за потреблённую электрическую энергию.
Вышеуказанные доводы представителей Ответчика Комиссия посчитала не состоятельными по следующим основаниям.
Из материалов дела следует, что ЗАО магазин «Берёзка» обращалось в Смо-ленский филиал ФГУП «Ростехинвентаризация» (письмо от 27.07.2009 исх. № 28) о предоставлении информации нахождения в единоличной собственности у ОАО «Смоленскотель» мест общего пользования: сан. узла, вестибюля, холла, коридо-ра 1-го этажа здания гостиницы «Центральная» по адресу: г. Смоленск, ул. Лени-на, д. 2/1, со ссылкой на правоустанавливающие документы ОАО «Смоленско-тель». В ответ на данное обращение Заявителю был дан ответ (л.д. 10) о том, что в материалах инвентарного дела на здание под № 2/1 по ул. Ленина в г. Смоленске отсутствуют какие-либо сведения о собственности ОАО «Смоленскотель» на кон-кретные помещения, в том числе мест общего пользования, расположенных на 1-м этаже указанного здания. Отказ в предоставлении аналогичных сведений был получен Заявителем и от Управления Федеральной регистрационной службы по Смоленской области, причина отказа - отсутствие записи о регистрации прав на вышеперечисленные объекты в Едином государственном реестре прав (л.д. 6-9).
Таким образом, Комиссией было установлено, что долевая собственность каждого из хозяйствующих субъектов (ОАО «Смоленскотель», ЗАО магазин «Бе-рёзка», ООО «Эстэт»), находящихся в здании гостиницы «Центральная» (адрес местонахождения: г. Смоленск, ул. Ленина, д. 2/1) в отношении какого-либо имущества, в том числе коммуникационных сетей, документально ничем не под-тверждена.
Согласно пункту 139 Правил функционирования розничных рынков гаран-тирующий поставщик, энергосбытовая организация, сетевая организация, потре-бители, а также производители (поставщики) электрической энергии определяют порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического об-служивания и эксплуатации приборов учета, перечень имеющихся приборов уче-та, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия по-казаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электриче-ской энергии в соответствующих договорах об осуществлении технологического присоединения, оказания услуг по передаче электрической энергии, энергоснаб-жения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.
Пункт 3.3.4. действующего между Заявителем и Ответчиком Договора пре-дусматривает согласование Заявителем ведомости показаний счётчиков с «Вла-дельцем электрических сетей». Однако, договор не содержит сведений о третьем лице – «Владельце электрических сетей» (отсутствует наименование организации, адрес и др.).
Заявитель, направив оферту (дополнительное соглашение к договору купли-продажи электрической энергии № 511424 от 11.01.2007), предложил Обществу исключить из условий Договора пункт 3.3.4. по причине отсутствия каких-либо документов, подтверждающих факт того, что ОАО «Смоленскотель» является та-ковым (единоличным) владельцем электрических сетей.
Однако, ОАО «Смоленскэнергосбыт» ссылаясь на нормы, установленные пунктами 158-159 Правил розничных рынков, отказало в подписании вышеука-занного дополнительного соглашения.
При этом, пунктом 158 Правил розничных рынков установлено, что смеж-ные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потре-бители (обслуживающие их организации) и производители электрической энер-гии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют не-посредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности пред-ставления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. Форма представления показаний расчетных приборов учета должна со-ответствовать типам приборов учета, которыми в соответствии с настоящим раз-делом оборудуются точки поставки на розничном рынке. Указанные смежные се-тевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепят-ственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, распо-ложенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия прове-рочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контроль-ные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.
Из пункта 159 Правил розничных рынков следует, что сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на грани-цах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимаю-щих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электриче-ской энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электриче-ской энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энер-гопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).
Таким образом, из пунктов 158-159, а также из иных положений Правил розничных рынков не следует, что Заявителю необходимо согласовывать ведомо-сти показаний счётчиков с владельцем электрических сетей.
Следовательно, довод представителей Ответчика о том, что правомерность требования Общества о согласовании Заявителем ведомости показаний счётчиков с владельцем электрических сетей установлена Правилами розничных рынков, является несостоятельным.
Также Комиссия отклонила довод представителей Ответчика о том, что од-нолинейная схема электроснабжения (л.д. 78), представленная Заявителем, под-тверждает факт принадлежности электрических сетей ОАО «Смоленскотель». Данный довод является несостоятельным, так как в указанном документе отсут-ствует подобная информация.
В соответствии с пунктом 5 Правил розничных рынков Договор, заключён-ный между Обществом и Заявителем, является публичным договором купли-продажи электрической энергии.
В соответствии с пунктом 7 Правил розничных рынков по договору купли-продажи электрической энергии между гарантирующим поставщиком и покупа-телем электрической энергии гарантирующий поставщик обязуется отпустить электрическую энергию покупателю, а покупатель обязуется оплатить получен-ную электрическую энергию.
В соответствии с пунктом 66 Правил розничных рынков в договоре энерго-снабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) в том числе определяются:
а) порядок согласования договорного объема потребления электрической энергии;
б) порядок компенсации стоимости отклонений фактического объема по-требления электрической энергии от договорного объема потребления;
в) дата и время начала исполнения обязательств по договору каждой из сто-рон;
г) срок исполнения покупателем обязательства по оплате электрической энергии (срок платежа).
В соответствии с пунктом 71 Правил розничных рынков в целях надлежа-щего исполнения обязательств по договору купли-продажи электрической энер-гии покупателем должен быть обеспечен учет электрической энергии в соответст-вии с разделом XII данных Правил. В случае если объем фактически потреблен-ной электрической энергии и услуг по ее передаче определяется с использованием приборов учета, в договоре купли-продажи электрической энергии определяются:
а) технические данные используемых для этих целей приборов, в том числе измерительных трансформаторов (включая тип прибора, заводской номер, коэф-фициент трансформации, начальные показания), и места их расположения;
б) требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности при-боров учета;
в) порядок и периодичность передачи данных коммерческого учета потреби-телем;
г) срок восстановления работоспособности прибора учета в случае его вре-менного выхода из эксплуатации или утраты;
д) условие об обязательности обеспечения периодического (не чаще 1 раза в месяц) доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя и которая является стороной в заключаемом договоре ли-бо представляет интересы гарантирующего поставщика, к приборам учета для це-ли проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных пока-заний.
Согласно характеристике токоприёмников и сведениях о приборах учёта от 29.12.2006, являющейся приложением к Договору, у Заявителя установлен прибор учёта CO-U449 М1-2.
Пунктом 3.3.7. Договора установлена обязанность Заявителя по обеспече-нию беспрепятственного доступа персонала гарантирующего поставщика по предъявлению служебного удостоверения к электрическим установкам и прибо-рам расчётного учёта электрической энергии, в том числе, и для проверки работы приборов учёта электрической энергии и контроля их показаний.
Однако, как было установлено в ходе рассмотрения дела, и не оспаривалось представителями Ответчика, при наличии действующего между Заявителем и От-ветчиком Договора, показания установленного у Заявителя прибора не учитыва-ются Обществом.
Следовательно, несостоятельным является довод представителей Ответчика о том, что они не вправе самостоятельно осуществлять проверку счётчика, при-надлежащего Заявителю, и его показаний.
В соответствии с пунктами 78 и 79 Правил розничных рынков гарантирую-щий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII данных Правил, приостановить исполнение обязательств по договору купли-продажи электриче-ской энергии с покупателем в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии и оказанных услуг суммарно за два и более расчетных периода, если договором не установлено иное. При выяв-лении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором купли-продажи электрической энергии и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных дого-вором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактиче-ском объеме потребления электрической энергии, гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в по-рядке, установленном разделом XIII данных Правил.
В соответствии с пунктом 3.1.1 Договора Заявитель обязан оплачивать элек-трическую энергию в установленном настоящим договором порядке.
Учитывая возмездный характер договора, оплата Заявителем для своих нужд потреблённой электрической энергии является существенным условием вы-полнения взятых на себя обязательств, за невыполнение или ненадлежащее вы-полнение которых могут возникнуть последствия, ущемляющие интересы Заяви-теля, в том числе приостановление гарантирующим поставщиком исполнения обязательств по договору купли-продажи электрической энергии.
Комиссией было установлено и не оспаривалось лицами, участвующими в деле, что с января по декабрь 2007 года Общество выставляло Заявителю платёж-ные поручения на оплату электрической энергии, и в данный период времени Зая-витель не согласовывал показания счётчиков с ОАО «Смоленскотель». Поводом к невыставлению Заявителю платёжных требований послужили действия ОАО «Смоленскотель», касающиеся оплаты по его волеизъявлению всей электрической энергии, потребляемой в здании гостиницы «Центральная», и его отказ принимать от ОАО «Смоленскэнергосбыт» счета согласно показаниям прибора учёта за ми-нусом показаний прибора учёта ЗАО магазин «Берёзка».
Комиссией также установлено, что в соответствии с Договором (пункт 3.3.7.) в обязанности Заявителя входит предоставление права доступа Общества к прибору учёта для проверки его работы и контроля его показаний. Однако, с де-кабря 2007 года по настоящее время ОАО «Смоленскэнергосбыт» предоставлен-ным ему правом не воспользовалось.
При таких обстоятельствах, Комиссия пришла к выводу о наличии факта нарушения Обществом части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конку-ренции».
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, ча-стью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конку-ренции», Комиссия
РЕШИЛА:
1. Признать действия ОАО «Смоленскэнергосбыт» нарушающими тре-бования части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» в части злоупотребления доминирующим положением, результатом которого является или может являться ущемление интересов ЗАО магазин «Берёзка», путём не предъявления ЗАО магазин «Берёзка» счетов на оплату электрической энергии и возврата платежей ЗАО магазин «Берёзка» за потреблённую электрическую энер-гию.
2. Выдать ОАО «Смоленскэнергосбыт» предписание о прекращении нару-шения антимонопольного законодательства, путём восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства.
3. Передать материалы дела № 04-01/29-2009 уполномоченному должност-ному лицу Смоленского УФАС России для решения вопроса о возбуждении ад-министративного производства.
Подписи членов комиссии <...>
ПРЕДПИСАНИЕ № 04-01/29-2009
«11» ноября 2009 г. г. Смоленск
Комиссия Смоленского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства:
руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Фе-дерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» на основа-нии своего решения от 11 ноября 2009 г. по делу № 04-01/29-2009 о нарушении ОАО «Смоленскэнергосбыт» (214019, г. Смоленск, ул. Тенишевой, д. 33) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкурен-ции»,
ПРЕДПИСЫВАЕТ:
1. ОАО «Смоленскэнрегосбыт» со дня получения настоящего предписа-ния прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением, результатом которого является или может являться ущемление интересов ЗАО магазин «Берёзка».
2. ОАО «Смоленскэнергосбыт» со дня получения настоящего предписания восстановить положение, существовавшее до нарушения антимонопольного зако-нодательства (до декабря 2007 года) в части осуществления расчётов за электри-ческую энергию между ЗАО магазин «Берёзка» и ОАО «Смоленскэнергосбыт».
3. О выполнении настоящего предписания сообщить в Смоленское УФАС России в срок до 01.12.2009, предоставив документальное подтверждение его ис-полнения.
Подписи членов комиссии <...>
«11» ноября 2009г. Смоленское УФАС России
Резолютивная часть решения оглашена 28 октября 2009 года. Решение в полном объёме изготовлено 11 ноября 2009 года.
Комиссия Смоленского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе <...>
рассмотрев дело № 04-01/29-2009 по признакам нарушения ОАО «Смолен-скэнергосбыт» (214019, г. Смоленск, ул. Тенишевой, д. 33) части 1 статьи 10 Фе-дерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
УСТАНОВИЛА:
В Смоленское УФАС России поступило заявление ЗАО магазин «Берёзка» от 18.08.2009 № 35 (вх. № 2890/04 от 18.08.2009), в котором Заявитель указывает на действия ОАО «Смоленскэнергосбыт», нарушающие интересы Заявителя.
Из заявления и представленных материалов следует, что 11.01.2007 между Заявителем и Обществом был заключён Договор купли-продажи электрической энергии № 511424 (далее – Договор).
В соответствии с отдельными условиями Договора Заявитель должен ис-полнять свои обязательства, связанные с расчётами за полученную для своих нужд электрическую энергию, по согласованию с «Владельцем электрической се-ти». При чём, Договор является двусторонним соглашением и не содержит иден-тификации «Владельца электрической сети». Характеристика токоприёмников и сведения о приборах учёта от 29.12.2006, являющаяся приложением к Договору, подписана также только двумя сторонами – Заявителем и Обществом. Согласно данной Характеристике электроснабжение объекта (зала игровых автоматов по ул. Ленина, д.2/1), принадлежащего Заявителю, осуществляется от питающей подстанции «Центральная», принадлежащей ОАО «Смоленскэнерго», а у Заяви-теля имеется прибор учёта CO-U449 М1-2.
Заявителем потреблённое количество электрической энергии регулярно оп-лачивалось Обществу по показаниям данного прибора учёта на основании вы-ставляемых платёжных поручений. Однако, с ноября 2008 года Общество стало возвращать оплату Заявителю с пометкой в платёжных поручениях «Возврат ошибочно полученных денег», требуя ежемесячно согласовывать ведомость пока-зания счётчика с ОАО «Смоленскотель», которое, в свою очередь, категорически отказывается согласовывать показания прибора учёта Заявителя.
Заявитель, в связи с отсутствием законодательной нормы, обязывающей третью сторону Договора (ОАО «Смоленскотель») совершать какие-либо дейст-вия по согласованию показаний прибора учёта стороны договора, обратился к Обществу с проектом дополнительного соглашения к Договору в целях исключе-ния из пункта 3.3.4 Договора условия согласования показаний прибора учёта (письма от 17.07.2009 № 26 и от 21.07.2009 № 27).
Однако, письмом от 28.07.2009 № 12-05/2090 Общество отклонило оферту Заявителя. Из ответа следует, что в соответствии с пунктами 158 и 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых по-становлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила розничных рынков), Заявитель должен согласовывать показания расчётного прибора учёта с ОАО «Смоленскотель», которое является владельцем электрических сетей, через которые подключено энергопринимающее устройство Заявителя.
29.07.2009 Заявитель платёжным поручением №22 в очередной раз оплатил Обществу потреблённую энергию за период с января по июль 2009 года, о чём уведомил Общество письмом от 05.08.2009 № 30.
Из письма Общества от 12.08.2009 № 15-04/2234 следует, что денежные средства Заявителя не могут быть приняты, так как потребление электрической энергии объекта Заявителя владельцем сетей (ОАО «Смоленскотель») не под-тверждается, в связи с чем, Общество не выставляет счета на оплату.
Заявитель просил Смоленское УФАС России провести проверку на предмет злоупотребления ОАО «Смоленскэнергосбыт» доминирующим положением и на-вязывания Заявителю не выгодных условий договора купли-продажи электриче-ской энергии.
На заседании комиссии Заявитель полностью поддержал доводы, изложен-ные в заявлении, а также пояснил, что отношения по электроснабжению между ЗАО магазин «Берёзка» и ОАО «Смоленскэнергосбыт» фактически сложились в 2003 году, договор купли-продажи электрической энергии был заключён 11.01.2007. С января по декабрь 2007 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» выстав-ляло Заявителю платёжные требования на оплату электрической энергии, а ЗАО магазин «Берёзка» их исправно оплачивало. Однако, с декабря 2007 года, не объ-ясняя причин, Общество перестало выставлять платёжные требования. С этого момента ЗАО магазин «Берёзка» стало самостоятельно вносить плату за потреб-лённую электрическую энергию в ОАО «Смоленскэнергосбыт». С ноября 2008 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» стало возвращать денежные средства Заявите-лю. При этом, Общество мотивировало возврат денежных средств тем, что Заяви-телю необходимо согласовывать показания прибора учёта, установленного в его помещении, с владельцем электрических сетей, которым, по мнению Общества, является ОАО «Смоленскотель». Заявитель также указал, что в период с января по декабрь 2007 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» выставляло платёжные требо-вания без согласования Заявителем показаний его прибора учёта с ОАО «Смолен-скотель».
Заявитель сообщил, что направлял в адрес ОАО «Смоленскэнергосбыт» письма (заказными с уведомлением), которыми сообщал о том, что неоднократно обращался в ОАО «Смоленскотель» для подписания акта по разграничению ба-лансовой принадлежности и ответственности, а также с просьбой согласовывать показания прибора учёта, принадлежащего Заявителю. На вышеуказанные обра-щения ОАО «Смоленскотель» отвечало отказами и предложило больше не обра-щаться в его адрес по вопросам энергоснабжения.
При этом Заявитель сообщил, что правоустанавливающих документов, под-тверждающих факт того, что ОАО «Смоленскотель» является единоличным соб-ственником имущества, в том числе, и электрических сетей в здании гостиницы «Центральная», не существует. По указанным причинам, Заявитель направил Об-ществу оферту (дополнительное соглашение к договору купли-продажи электри-ческой энергии № 511424 от 11.01.2007) об исключении из Договора пункта 3.3.4, устанавливающего обязанность ЗАО магазин «Берёзка» согласовывать с «Вла-дельцем электрических сетей» ведомость показаний счётчиков или АСКУЭ, кото-рую Общество отклонило (письмо от 28.07.2009 исх. № 12-05/2090, л.д. 23). При этом, ЗАО магазин «Берёзка» вплоть до сентября 2009 года включительно пере-числяло Обществу денежные средства за потреблённую электрическую энергию.
Представители Ответчика не согласились с доводами Заявителя и сообщили следующее.
Правомерность требования в части согласования показаний счётчиков с владельцем электрических сетей подтверждена Правилами розничных рынков. На момент заключения с Заявителем Договора Общество располагало документом, в котором Заявитель сам подтвердил, что ОАО «Смоленскотель» является владель-цем электрических сетей. Таким документом, по мнению Ответчика, является од-нолинейная схема электроснабжения (л.д. 78) , представленная Обществу Заяви-телем, в которой указано, что ОАО «Смоленскотель» - владелец электрических сетей. Кроме того, из акта ФГУ «Управление государственного энергетического надзора по Западному региону» от 19.01.2004 № 087/V-05 следует, что электро-снабжение Заявителя осуществляется от этажного щитка ОАО «Смоленскотель», то есть точка присоединения энергопринимающих устройств Заявителя – от ОАО «Смоленскотель».
При заключении договоров с потребителями, Общество должно руково-дствоваться пунктом 62 Правил функционирования розничных рынков, при этом, данный пункт не регламентирует обязанности гарантирующего поставщика по истребованию у потребителя правоустанавливающих документов, данные доку-менты требует сетевая организация. При этом, представители Ответчика сообщи-ли, что Договор между ОАО «Смоленскэнергосбыт» и ЗАО магазин «Берёзка» считается заключённым, и данный Договор содержит права и обязанности обеих сторон. Для надлежащего исполнения Обществом договорных условий по вы-ставлению Заявителю платёжных требований на оплату электрической энергии, Заявитель должен исполнять требования пункта 3.3.4. Договора в части предос-тавления согласованной с владельцем электрических сетей ведомости показаний счётчика. Заявитель не осуществляет согласование вышеуказанной ведомости с ОАО «Смоленскотель», поэтому со стороны Общества не выставляются Заявите-лю платёжные требования на оплату электрической энергии, отсюда следует, что у Общества нет и оснований для получения от Заявителя денежных средств за электрическую энергию.
На момент заключения ОАО «Смоленскэнергосбыт» договора энергоснаб-жения с ОАО «Смоленскотель», последним были предоставлены документы, под-тверждающие принадлежность электрических сетей ОАО «Смоленскотель». По мнению, представителей Ответчика, документом, подтверждающим право собст-венности ОАО «Смоленскотель» на электрически сети, является акт по разграни-чению балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, подпи-санный между ОАО «Смоленскотель» и ОАО «МРСК Центра».
При этом ОАО «Смоленскэнергосбыт» не вправе давать оценку законности (либо незаконности) подписания данного акта. Документов, свидетельствующих о том, что указанный акт подписан незаконно, в адрес Общества не поступало. Сле-довательно, Общество располагает информацией о том, что ОАО «Смоленско-тель» имеет общий счётчик, по которому он исправно и в полном объеме оплачи-вает электрическую энергию, потребляемую в здании гостинцы «Центральная». Прибор учёта Заявителя установлен после (последовательно) прибора учёта ОАО «Смоленскотель», и ОАО «Смоленскэнергосбыт» не вправе самостоятельно осу-ществлять проверку счётчика, принадлежащего Заявителю, и его показаний.
Ранее в договорных отношениях по электроснабжению между Обществом и ОАО «Смоленскотель» был указан субабонент – ЗАО магазин «Берёзка». ОАО «Смоленскэнергосбыт» предъявляло Заявителю платёжные требования с января по декабрь 2007 года, затем в адрес Общества поступило письмо от ОАО «Смо-ленскотель» о том, что оно прекращает оказание услуг по передаче электрической энергии Заявителю. Также, ОАО «Смоленскотель» заявило, что будет оплачивать весь объём электрической энергии, потребляемый в здании гостиницы «Цен-тральная», и не будет принимать от ОАО «Смоленскэнергосбыт» счета согласно показаниям прибора учёта за минусом показаний прибора учёта ЗАО магазин «Берёзка». В противном случае, ОАО «Смоленскотель» обратиться в суд по во-просу неосновательного обогащения Общества. Учитывая, что ОАО «Смоленск-энергосбыт» не может дважды принимать денежные средства, оплаченные за одну и ту же электрическую энергию, Общество возвращает эти деньги Заявителю.
По вопросу направленной Заявителем оферты (дополнительное соглашение к договору купли-продажи электрической энергии № 511424 от 11.01.2007) об ис-ключении из Договора пункта 3.3.4, представители Ответчика пояснили, что дан-ный пункт Договора не нарушает норм действующего законодательства. В адрес ОАО «Смоленскэнергосбыт» не поступало документов, подтверждающих, что ОАО «Смоленскотель» не является владельцем электрических сетей, позднее ко-торых запитано ЗАО магазин «Берёзка».
При этом если учесть отсутствие собственника электрических сетей в зда-нии гостиницы «Центральная», то это означает, что энергопринимающие устрой-ства Заявителя присоединены непосредственно к электрическим сетям сетевой организации – ОАО «МРСК Центра». Отсюда следует, что между Заявителем и ОАО «МРСК Центра» существует общая граница, следовательно, Заявитель мо-жет подписать акт по разграничению балансовой принадлежности и эксплуатаци-онной ответственности с ОАО «МРСК Центра». В этом случае ОАО «Смоленск-энергосбыт» готово заключить с ЗАО магазин «Берёзка» договор энергоснабже-ния.
Рассмотрев имеющиеся в деле материалы, выслушав Заявителя и предста-вителей Ответчика, Комиссия Смоленского УФАС России установила следую-щее.
В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона «О защите конку-ренции» настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности, в которых участвуют российские юридиче-ские лица и иностранные юридические лица.
Согласно пункту 10 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» монополистическая деятельность – злоупотребление хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением.
В соответствии с приказом Смоленского УФАС России от 15.08.2008 № 133 «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определённого товара в размере более чем 35 процентов» установлено до-минирующее положение ОАО «Смоленскэнергосбыт» на товарном рынке роз-ничная реализация электрической энергии в географических границах Смолен-ской области, с долей более 50%.
Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хо-зяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц.
В соответствии с пунктом 1 статьи 25 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» антимонопольное регулирование и контроль на оптовом и розничных рынках осуществляются антимонопольным органом в соот-ветствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, норма-тивными правовыми актами Правительства Российской Федерации с учетом осо-бенностей, установленных настоящим Федеральным законом, и принятыми в со-ответствии с нормативными правовыми актами Правительства Российской Феде-рации актами федерального антимонопольного органа.
Из пункта 2 статьи 25 Федерального закона «Об электроэнергетике» следу-ет, что на оптовом и розничных рынках действует система регулярного контроля за их функционированием, имеющая целью своевременное предупреждение, вы-явление, ограничение и (или) пресечение действий (бездействия), которые имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение кон-куренции и (или) ущемление интересов субъектов электроэнергетики и потреби-телей электрической энергии, в том числе, злоупотребления доминирующим и (или) исключительным положением на оптовом и розничных рынках.
Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» уста-новлено, что технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяй-ства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объек-тов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Пра-вительством Российской Федерации, и носит однократный характер.
Смоленским УФАС России было установлено, что в здании гостиницы «Центральная», расположенной по адресу: г. Смоленск, ул. Ленина, д. 2/10, раз-мещаются несколько самостоятельных хозяйствующих субъектов: ОАО «Смолен-скотель», ООО «Эстет», ЗАО магазин «Березка».
Энергопринимающие устройства ЗАО магазин «Березка» технологически присоединены к электрическим сетям сетевой организации через электрические сети, обслуживаемые ОАО «Смоленскотель». Согласно акту ФГУ «Управление государственного энергетического надзора по Западному региону» от 19.01.2004 № 087/V-05 (л.д. 27) электроснабжение ЗАО магазин «Берёзка» осуществляется от этажного щитка ЩО ОАО «Смоленскотель» по кабелю ВВГ 3Ч6 L=7 м, про-ложенному по стене в ПХВ кабельном канале. Из данного акта также следует, что выдача дополнительных технических условий Заявителю не требуется, так как электроснабжение помещения, занимаемого ЗАО магазин «Берёзка», запроекти-ровано в составе гостиницы «Центральная» в 1960 году (письмо филиала «Смо-ленские городские электрические сети» от 18.11.2003 № 278-01).
Между ЗАО магазин «Березка» и ОАО «Смоленскэнергосбыт» (гаранти-рующий поставщик на территории Смоленской области) заключен договор куп-ли-продажи электрической энергии от 11.01.2007 № 511424. Согласно пункту 3.1.3 Договора гарантирующий поставщик обязан производить расчёт, выписы-вать счета и счета-фактуры и выставлять покупателю платёжные требования на оплату электрической энергии с выделением объёмов по нерегулируемым и регу-лируемым ценам.
В ходе рассмотрения дела было установлено и не оспаривалось представи-телями Ответчика, что с декабря 2007 года ОАО «Смоленскэнергосбыт» переста-ло выставлять Заявителю платёжные требования на оплату электрической энер-гии по причине неисполнения Заявителем требований, установленных пунктом 3.3.4. Договора, в части согласования ведомости показаний счётчиков с «Вла-дельцем электрических сетей», которым, по мнению ОАО «Смоленскэнергос-быт», является ОАО «Смоленскотель».
ЗАО магазин «Берёзка» с декабря 2007 года по сентябрь 2009 года включи-тельно продолжало ежемесячно вносить плату за потреблённую электрическую энергию, однако, ОАО «Смоленскэнергосбыт», начиная с ноября 2008 года, воз-вращало полученные платежи, с пометкой в платёжных поручениях «Возврат ошибочно полученных денег».
Возвращение в адрес Заявителя полученных платежей Общество мотивиро-вало тем, что ОАО «Смоленскотель» заявило о том, что будет оплачивать весь объём электрической энергии, потребляемый в здании гостиницы «Центральная», и не будет принимать от ОАО «Смоленскэнергосбыт» счета согласно показаниям прибора учёта за минусом показаний прибора учёта ЗАО магазин «Берёзка». В противном случае, ОАО «Смоленскотель» мог обратиться в суд по вопросу неос-новательного обогащения Общества. В связи с этим, ОАО «Смоленскэнергосбыт» перестало выставлять Заявителю платёжные требования и возвращало ему де-нежные средства, самостоятельно оплаченные за потреблённую электрическую энергию.
Вышеуказанные доводы представителей Ответчика Комиссия посчитала не состоятельными по следующим основаниям.
Из материалов дела следует, что ЗАО магазин «Берёзка» обращалось в Смо-ленский филиал ФГУП «Ростехинвентаризация» (письмо от 27.07.2009 исх. № 28) о предоставлении информации нахождения в единоличной собственности у ОАО «Смоленскотель» мест общего пользования: сан. узла, вестибюля, холла, коридо-ра 1-го этажа здания гостиницы «Центральная» по адресу: г. Смоленск, ул. Лени-на, д. 2/1, со ссылкой на правоустанавливающие документы ОАО «Смоленско-тель». В ответ на данное обращение Заявителю был дан ответ (л.д. 10) о том, что в материалах инвентарного дела на здание под № 2/1 по ул. Ленина в г. Смоленске отсутствуют какие-либо сведения о собственности ОАО «Смоленскотель» на кон-кретные помещения, в том числе мест общего пользования, расположенных на 1-м этаже указанного здания. Отказ в предоставлении аналогичных сведений был получен Заявителем и от Управления Федеральной регистрационной службы по Смоленской области, причина отказа - отсутствие записи о регистрации прав на вышеперечисленные объекты в Едином государственном реестре прав (л.д. 6-9).
Таким образом, Комиссией было установлено, что долевая собственность каждого из хозяйствующих субъектов (ОАО «Смоленскотель», ЗАО магазин «Бе-рёзка», ООО «Эстэт»), находящихся в здании гостиницы «Центральная» (адрес местонахождения: г. Смоленск, ул. Ленина, д. 2/1) в отношении какого-либо имущества, в том числе коммуникационных сетей, документально ничем не под-тверждена.
Согласно пункту 139 Правил функционирования розничных рынков гаран-тирующий поставщик, энергосбытовая организация, сетевая организация, потре-бители, а также производители (поставщики) электрической энергии определяют порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического об-служивания и эксплуатации приборов учета, перечень имеющихся приборов уче-та, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия по-казаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электриче-ской энергии в соответствующих договорах об осуществлении технологического присоединения, оказания услуг по передаче электрической энергии, энергоснаб-жения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.
Пункт 3.3.4. действующего между Заявителем и Ответчиком Договора пре-дусматривает согласование Заявителем ведомости показаний счётчиков с «Вла-дельцем электрических сетей». Однако, договор не содержит сведений о третьем лице – «Владельце электрических сетей» (отсутствует наименование организации, адрес и др.).
Заявитель, направив оферту (дополнительное соглашение к договору купли-продажи электрической энергии № 511424 от 11.01.2007), предложил Обществу исключить из условий Договора пункт 3.3.4. по причине отсутствия каких-либо документов, подтверждающих факт того, что ОАО «Смоленскотель» является та-ковым (единоличным) владельцем электрических сетей.
Однако, ОАО «Смоленскэнергосбыт» ссылаясь на нормы, установленные пунктами 158-159 Правил розничных рынков, отказало в подписании вышеука-занного дополнительного соглашения.
При этом, пунктом 158 Правил розничных рынков установлено, что смеж-ные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потре-бители (обслуживающие их организации) и производители электрической энер-гии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют не-посредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности пред-ставления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. Форма представления показаний расчетных приборов учета должна со-ответствовать типам приборов учета, которыми в соответствии с настоящим раз-делом оборудуются точки поставки на розничном рынке. Указанные смежные се-тевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепят-ственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, распо-ложенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия прове-рочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контроль-ные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.
Из пункта 159 Правил розничных рынков следует, что сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на грани-цах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимаю-щих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электриче-ской энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электриче-ской энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энер-гопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).
Таким образом, из пунктов 158-159, а также из иных положений Правил розничных рынков не следует, что Заявителю необходимо согласовывать ведомо-сти показаний счётчиков с владельцем электрических сетей.
Следовательно, довод представителей Ответчика о том, что правомерность требования Общества о согласовании Заявителем ведомости показаний счётчиков с владельцем электрических сетей установлена Правилами розничных рынков, является несостоятельным.
Также Комиссия отклонила довод представителей Ответчика о том, что од-нолинейная схема электроснабжения (л.д. 78), представленная Заявителем, под-тверждает факт принадлежности электрических сетей ОАО «Смоленскотель». Данный довод является несостоятельным, так как в указанном документе отсут-ствует подобная информация.
В соответствии с пунктом 5 Правил розничных рынков Договор, заключён-ный между Обществом и Заявителем, является публичным договором купли-продажи электрической энергии.
В соответствии с пунктом 7 Правил розничных рынков по договору купли-продажи электрической энергии между гарантирующим поставщиком и покупа-телем электрической энергии гарантирующий поставщик обязуется отпустить электрическую энергию покупателю, а покупатель обязуется оплатить получен-ную электрическую энергию.
В соответствии с пунктом 66 Правил розничных рынков в договоре энерго-снабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) в том числе определяются:
а) порядок согласования договорного объема потребления электрической энергии;
б) порядок компенсации стоимости отклонений фактического объема по-требления электрической энергии от договорного объема потребления;
в) дата и время начала исполнения обязательств по договору каждой из сто-рон;
г) срок исполнения покупателем обязательства по оплате электрической энергии (срок платежа).
В соответствии с пунктом 71 Правил розничных рынков в целях надлежа-щего исполнения обязательств по договору купли-продажи электрической энер-гии покупателем должен быть обеспечен учет электрической энергии в соответст-вии с разделом XII данных Правил. В случае если объем фактически потреблен-ной электрической энергии и услуг по ее передаче определяется с использованием приборов учета, в договоре купли-продажи электрической энергии определяются:
а) технические данные используемых для этих целей приборов, в том числе измерительных трансформаторов (включая тип прибора, заводской номер, коэф-фициент трансформации, начальные показания), и места их расположения;
б) требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности при-боров учета;
в) порядок и периодичность передачи данных коммерческого учета потреби-телем;
г) срок восстановления работоспособности прибора учета в случае его вре-менного выхода из эксплуатации или утраты;
д) условие об обязательности обеспечения периодического (не чаще 1 раза в месяц) доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя и которая является стороной в заключаемом договоре ли-бо представляет интересы гарантирующего поставщика, к приборам учета для це-ли проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных пока-заний.
Согласно характеристике токоприёмников и сведениях о приборах учёта от 29.12.2006, являющейся приложением к Договору, у Заявителя установлен прибор учёта CO-U449 М1-2.
Пунктом 3.3.7. Договора установлена обязанность Заявителя по обеспече-нию беспрепятственного доступа персонала гарантирующего поставщика по предъявлению служебного удостоверения к электрическим установкам и прибо-рам расчётного учёта электрической энергии, в том числе, и для проверки работы приборов учёта электрической энергии и контроля их показаний.
Однако, как было установлено в ходе рассмотрения дела, и не оспаривалось представителями Ответчика, при наличии действующего между Заявителем и От-ветчиком Договора, показания установленного у Заявителя прибора не учитыва-ются Обществом.
Следовательно, несостоятельным является довод представителей Ответчика о том, что они не вправе самостоятельно осуществлять проверку счётчика, при-надлежащего Заявителю, и его показаний.
В соответствии с пунктами 78 и 79 Правил розничных рынков гарантирую-щий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII данных Правил, приостановить исполнение обязательств по договору купли-продажи электриче-ской энергии с покупателем в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии и оказанных услуг суммарно за два и более расчетных периода, если договором не установлено иное. При выяв-лении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором купли-продажи электрической энергии и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных дого-вором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактиче-ском объеме потребления электрической энергии, гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в по-рядке, установленном разделом XIII данных Правил.
В соответствии с пунктом 3.1.1 Договора Заявитель обязан оплачивать элек-трическую энергию в установленном настоящим договором порядке.
Учитывая возмездный характер договора, оплата Заявителем для своих нужд потреблённой электрической энергии является существенным условием вы-полнения взятых на себя обязательств, за невыполнение или ненадлежащее вы-полнение которых могут возникнуть последствия, ущемляющие интересы Заяви-теля, в том числе приостановление гарантирующим поставщиком исполнения обязательств по договору купли-продажи электрической энергии.
Комиссией было установлено и не оспаривалось лицами, участвующими в деле, что с января по декабрь 2007 года Общество выставляло Заявителю платёж-ные поручения на оплату электрической энергии, и в данный период времени Зая-витель не согласовывал показания счётчиков с ОАО «Смоленскотель». Поводом к невыставлению Заявителю платёжных требований послужили действия ОАО «Смоленскотель», касающиеся оплаты по его волеизъявлению всей электрической энергии, потребляемой в здании гостиницы «Центральная», и его отказ принимать от ОАО «Смоленскэнергосбыт» счета согласно показаниям прибора учёта за ми-нусом показаний прибора учёта ЗАО магазин «Берёзка».
Комиссией также установлено, что в соответствии с Договором (пункт 3.3.7.) в обязанности Заявителя входит предоставление права доступа Общества к прибору учёта для проверки его работы и контроля его показаний. Однако, с де-кабря 2007 года по настоящее время ОАО «Смоленскэнергосбыт» предоставлен-ным ему правом не воспользовалось.
При таких обстоятельствах, Комиссия пришла к выводу о наличии факта нарушения Обществом части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конку-ренции».
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, ча-стью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конку-ренции», Комиссия
РЕШИЛА:
1. Признать действия ОАО «Смоленскэнергосбыт» нарушающими тре-бования части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» в части злоупотребления доминирующим положением, результатом которого является или может являться ущемление интересов ЗАО магазин «Берёзка», путём не предъявления ЗАО магазин «Берёзка» счетов на оплату электрической энергии и возврата платежей ЗАО магазин «Берёзка» за потреблённую электрическую энер-гию.
2. Выдать ОАО «Смоленскэнергосбыт» предписание о прекращении нару-шения антимонопольного законодательства, путём восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства.
3. Передать материалы дела № 04-01/29-2009 уполномоченному должност-ному лицу Смоленского УФАС России для решения вопроса о возбуждении ад-министративного производства.
Подписи членов комиссии <...>
ПРЕДПИСАНИЕ № 04-01/29-2009
«11» ноября 2009 г. г. Смоленск
Комиссия Смоленского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства:
руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Фе-дерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» на основа-нии своего решения от 11 ноября 2009 г. по делу № 04-01/29-2009 о нарушении ОАО «Смоленскэнергосбыт» (214019, г. Смоленск, ул. Тенишевой, д. 33) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкурен-ции»,
ПРЕДПИСЫВАЕТ:
1. ОАО «Смоленскэнрегосбыт» со дня получения настоящего предписа-ния прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением, результатом которого является или может являться ущемление интересов ЗАО магазин «Берёзка».
2. ОАО «Смоленскэнергосбыт» со дня получения настоящего предписания восстановить положение, существовавшее до нарушения антимонопольного зако-нодательства (до декабря 2007 года) в части осуществления расчётов за электри-ческую энергию между ЗАО магазин «Берёзка» и ОАО «Смоленскэнергосбыт».
3. О выполнении настоящего предписания сообщить в Смоленское УФАС России в срок до 01.12.2009, предоставив документальное подтверждение его ис-полнения.
Подписи членов комиссии <...>